股權(quán)眾籌在現(xiàn)階段面臨的法律障礙主要有兩個(gè)，一是股份代持，二是非公開發(fā)行。眾籌由于參與的小伙伴分布在天南海北，且參與者人數(shù)眾多，公司法規(guī)定有限責(zé)任公司的股東人數(shù)上限為50人，股份有限公司的人數(shù)上限為200人，這樣為了解決管理的難題，也為了符合公司法的規(guī)定，大多數(shù)股權(quán)眾籌都采用了股份代持的方式，我們現(xiàn)有的大多數(shù)眾籌計(jì)劃都是通過(guò)微信、微博或?qū)ｉT的眾籌平臺(tái)公開發(fā)布的，且參與的人數(shù)眾多，可能逾越非公開發(fā)行的紅線。下文就如何化解法律風(fēng)險(xiǎn)為大家解讀：股份代持結(jié)構(gòu)主要的法律風(fēng)險(xiǎn)及規(guī)避的策略和方法。

股份代持的問(wèn)題之一：委托人和受托人之間信任的道德風(fēng)險(xiǎn)及規(guī)避方法

股份代持是基于委托人和受托人之間的信任而設(shè)計(jì)的，如信任發(fā)生問(wèn)題比如受托人未經(jīng)委托人同意將委托人的股份轉(zhuǎn)讓給其他人或進(jìn)行抵押融資，在這種情況下，很有可能委托人完全不知情，還有受托人如果因個(gè)人的債務(wù)原因致使委托持有的股份被司法機(jī)關(guān)強(qiáng)制執(zhí)行，如何防范其中的法律風(fēng)險(xiǎn)？

如果能將委托持股的情況寫入公司章程，則能一定程度防范受托人擅自處分股份的行為，但很多股份代持就是為了規(guī)避公司法對(duì)有限公司人數(shù)的限制，所以一般不會(huì)將代持行為寫入公司章程，在這種情況下，我們建議可以將該股份辦理質(zhì)押登記，提前約定高額的違約責(zé)任以保護(hù)委托人的利益。還可以將公司股份代持的情況作為代持協(xié)議的附件，把隱名股東持股及委托持股的情況進(jìn)行公開，這樣公司所有的其他股東都知情，受托人想輕易處置委托人的股權(quán)會(huì)受到其他股東的監(jiān)督，發(fā)生爭(zhēng)議了也有充分的證據(jù)支持。

還有名義股東如果把隱名股東的股份轉(zhuǎn)讓給第三人了，只要第三人對(duì)代持的事情是不知情的，并支付了轉(zhuǎn)讓對(duì)價(jià)完成了股份的轉(zhuǎn)讓，則取得了股東的資格，隱名股東只能要求名義股東賠償損失，而不能要求恢復(fù)自己的股權(quán)，所以需要事前在代持協(xié)議里把這種情況發(fā)生的違約責(zé)任約定清楚。

股份代持的問(wèn)題之二：股份代持在國(guó)內(nèi)上市前需進(jìn)行清理

證監(jiān)會(huì)對(duì)公司上市有一個(gè)基本的要求就是公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)清晰，股份代持一般被認(rèn)為是股權(quán)不夠清晰要求在上市前進(jìn)行清理，清理的方法一般是把股份轉(zhuǎn)回給委托人或直接轉(zhuǎn)給受托人、或由公司進(jìn)行回購(gòu)，在股權(quán)代持協(xié)議里應(yīng)該把這種情況進(jìn)行約定，并且約定清楚轉(zhuǎn)讓回購(gòu)的估值，以免將來(lái)發(fā)生分歧。

股份代持的問(wèn)題之三：如何構(gòu)建隱名股東監(jiān)督公司運(yùn)營(yíng)的機(jī)制？

很多人擔(dān)心在眾籌項(xiàng)目中，隱名股東把自己的股東權(quán)利都委托給了名義股東，那么隱名股東怎么去監(jiān)督公司的運(yùn)營(yíng)，這種擔(dān)心也可以在協(xié)議里約定，比如委托的范圍究竟有哪些，有哪些重大事項(xiàng)事前必須征求隱名股東的書面同意等？事實(shí)上就我參與的眾籌項(xiàng)目，隱名股東參與的范圍是非常廣的，在這些項(xiàng)目里隱名主要是一種法律身份，眾籌項(xiàng)目的運(yùn)作貫徹的是互聯(lián)網(wǎng)思維，像我參與的眾籌咖啡館項(xiàng)目，從項(xiàng)目的選址就讓大家參與、公司LOGO也讓大家提建議、公司對(duì)外的宣傳語(yǔ)也征求大家的建議，這種參與可以有線下的聚會(huì)，也可以有線上的問(wèn)卷調(diào)查、微信群討論、yy語(yǔ)音會(huì)議等方式。

股份代持協(xié)議存在的其他問(wèn)題

由于股份代持時(shí)間較長(zhǎng)，期間可能會(huì)發(fā)生法律、政策的變化，建議在協(xié)議里進(jìn)行充分的風(fēng)險(xiǎn)提示，還有分紅的時(shí)間和分紅的比例也建議約定清楚，有的項(xiàng)目發(fā)起人會(huì)根據(jù)小伙伴的參與度、貢獻(xiàn)度調(diào)整分紅的比例，就是說(shuō)不完全按出資比例進(jìn)行分紅，還有的會(huì)留存一部分收益做慈善事業(yè)，這些問(wèn)題都要仔細(xì)考慮有約在先，還有分紅的方式，是由公司直接打入委托人賬戶還是打給受托人再由受托人打入委托人賬戶等。有的項(xiàng)目約定了股東可以隨時(shí)退出，還有的項(xiàng)目為控制運(yùn)營(yíng)的風(fēng)險(xiǎn)，專門留存一部分的資金作為風(fēng)險(xiǎn)預(yù)備金，以保證股東退出時(shí)有資金進(jìn)行回購(gòu)，這些都是規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)的很好的辦法。

規(guī)避非公開發(fā)行的法律風(fēng)險(xiǎn)的原則和方法

無(wú)論是證券法還是刑法相關(guān)規(guī)范，都強(qiáng)調(diào)未經(jīng)批準(zhǔn)不能公開發(fā)行，這無(wú)疑是懸掛在股權(quán)眾籌上空的一把利劍，因?yàn)榇蠖鄶?shù)股權(quán)眾籌企業(yè)都是小微企業(yè)根本達(dá)不到證監(jiān)會(huì)規(guī)定的審批條件，眾籌的互聯(lián)網(wǎng)特征又決定了必然會(huì)通過(guò)微信、微博、或者專門的眾籌平臺(tái)發(fā)布眾籌計(jì)劃，這是否逾越了非公開的紅線？

怎么做？

設(shè)置一個(gè)定向的溝通刪選機(jī)制

所謂的公開發(fā)行一是指發(fā)行方式的公開，二是指發(fā)行對(duì)象的不特定，關(guān)于發(fā)行方式這一塊眾籌比較尷尬，我們知道眾籌是互聯(lián)網(wǎng)新經(jīng)濟(jì)時(shí)代的產(chǎn)物，通過(guò)微博微信、眾籌平臺(tái)發(fā)布眾籌計(jì)劃是其主要的宣傳方式，JOBS法案也改變了美國(guó)以前證劵法非公開發(fā)行不能通過(guò)網(wǎng)諾、電視媒體發(fā)布的規(guī)定，在JOBS法案中確定了面向合格投資者的眾籌可以通過(guò)公開的媒體宣傳和一般的勸誘。在現(xiàn)行法律尚未對(duì)非公開發(fā)行放開的情況下，我們?cè)谝s邀請(qǐng)、要約、承諾各個(gè)環(huán)節(jié)中建立定向的溝通機(jī)制，把一個(gè)通過(guò)公開發(fā)布的方式最后轉(zhuǎn)變成為一個(gè)面向特定對(duì)象的募集的行為，把不特定變成特定。

是否對(duì)募集范圍進(jìn)行了事前的設(shè)定、事中的控制、事后的甄別

在募集前最好是對(duì)募集范圍進(jìn)行一個(gè)控制，比如羅輯思維招募會(huì)員就在特定愛智求真認(rèn)同羅胖理念的粉絲中進(jìn)行招募，在現(xiàn)階段法律尚未明確規(guī)定的情況下，不建議募集的資金太大，募集的人數(shù)太多，最好確定一個(gè)募集的期限，同時(shí)眾籌計(jì)劃中進(jìn)行充分的風(fēng)險(xiǎn)提示，在眾籌計(jì)劃發(fā)布前到發(fā)布后簽訂入股協(xié)議前，尚有很長(zhǎng)一段時(shí)間，在這段時(shí)間發(fā)起人一般都會(huì)建一個(gè)微信群、QQ群或建立其他的交流渠道，大家交流的范圍和頻率還是比較多的，只要有心，對(duì)募集范圍的特定是可以通過(guò)事中的控制和事后的甄別來(lái)解決的。

股權(quán)眾籌中是否約定了固定的回報(bào)？

股權(quán)眾籌是風(fēng)險(xiǎn)和利益共擔(dān)的模式，而非法集資一個(gè)重要的特征就是約定固定回報(bào)，股權(quán)眾籌中也常有發(fā)起人為了增加項(xiàng)目的吸引力，在股權(quán)眾籌計(jì)劃中約定固定回報(bào)，我們不建議這么操作，一些眾籌計(jì)劃中規(guī)定股東可以享受一些特別的福利和待遇，建議將這種福利優(yōu)惠調(diào)整為股東參與公司產(chǎn)品服務(wù)體驗(yàn)提出合理化建議的獎(jiǎng)勵(lì)等。

為什么要充分及時(shí)的信息公開？

及時(shí)充分的信息公開理由有兩個(gè)，一是眾籌是一種互聯(lián)網(wǎng)思維，強(qiáng)調(diào)的是參與感，你不公開信息別人腫么參與呢？二是眾籌公司有很強(qiáng)的資合性特征，資合性特征的公司為了保護(hù)投資者的利益就需要信息公開。